כתב תגובה לבקשת אישור תביעה ייצוגית

כתב תגובה לבקשת אישור תביעה ייצוגית
עניינה של בקשה זו בתוכנו של כתב התגובה מטעם התובעים בת.א. 1786/07 ("התובענה") לכתב התשובה שהגישה סלקום ישראל בע"מ ("סלקום") בהתייחס לבקשתם של התובעים להכיר בתובענה שהגישו כתובענה ייצוגית ולראות בהם תובע מייצג ("בקשת האישור"). למען הנוחיות ועל אף שהבקשה שלפני הוגשה ע"י סלקום, יכונו התובעים, אשר הגישו את בקשת האישור - "המבקשים", בעוד סלקום תכונה "המשיבה".

ביום 20.5.07 הגישו המבקשים כנגד סלקום את התובענה הנזכרת ועמה את בקשת האישור. ביום 17.9.07 הגישה המשיבה את תשובתה לבקשת האישור ("התשובה"). ביום 11.6.08 הגישו המבקשים את תגובתם לתשובתה של המשיבה ("התגובה").

בבקשה זו טוענת המשיבה כי במסגרת תגובתם של המבקשים הועלו טענות ועובדות חדשות, אשר לא נכללו בבקשה לאישור, זאת בניגוד לדין. המבקשים מצידם סבורים כי באמור בתגובתם יש משום מענה לטענותיה של המשיבה כפי שבוטאו בתשובתה לבקשת האישור, וממילא בטענתה של המשיבה אין כל ממש זולת ניסיון לסכור את פיהם ולמנוע מהם לשטוח את טענותיהם בפני בית המשפט.

על אופיה של תשובה לתשובה
סדר הדין החל על הגשת בקשות בכתב והדיון בהם נקבע בתקנה 241 לתקנות סדר הדין האזרחי. ס"ק א' ו-ג1' לתקנה זו מסדירים בהתאמה את הגשת כתבי הטענות של המבקש היינו הבקשה גופא והתגובה לתשובת המשיב לבקשה:

241 (א)     בבקשה בכתב יפרט בעל הדין את טיעוניו כולל אסמכתאות, ויצרף לה תצהיר לשם אימות העובדות המשמשות יסוד לבקשה; תצהיר שלא צורף לבקשה בעת הגשתה, לא יצורף לה אלא ברשות בית המשפט.
(ב)     ...
(ג)     ...
(ג1)     המבקש רשאי להשיב לתשובת המשיב בתוך עשרה ימים או בתוך מועד אחר שקבע בית המשפט או הרשם ויחולו על התשובה, בשינויים המחויבים, הוראות תקנת משנה (ג).

בתי המשפט המחוזיים כבר עמדו בשורת החלטות על השוני שבין כתבי טענות אלו המוגשים ע"י המבקש וקבעו כי אין לאפשר בכתב התגובה העלאתם של פרטים אשר מלכתחילה צריך היה לפרטם בבקשה, באופן בו המשיב יוכל להתייחס אליהם. כך למשל קובעת השופטת ברון בפרשת קראוס:

"הרשות להגיב לתשובת המשיב, הנתונה למבקש מכח ס"ק (ג1) לתקנה 241, נועדה לאפשר מתן מענה לטענות בלתי צפויות מצד המשיב, אשר לא ניתן ולא צריך היה לקדמן מראש כחלק מהמסכת השלמה, העובדתית והמשפטית, עליה נסמכת הבקשה. מאליו ברור, כי התגובה לתשובה אינה במה להעלאת פרטים מהותיים חדשים או להכללת נושאים אשר מלכתחילה ראוי היה לפרטם בבקשה גופה והם נפקדו ממנה. ניתן להקיש לעניין הוראת תקנה 241(ג1) מהוראת תקנה 64 לתקנות, שעניינה כתב תשובה המוגש בתגובה לכתב הגנה, שזו לשונה: "אין להעלות בכתב תשובה נימוק תביעה חדש, ואין לכלול בו טענה שבעובדה שאינה מתיישבת עם טענותיו הקודמות של אותו בעל דין". הדברים אמורים מקל וחומר, שעה שמדובר בתגובה לתשובה לבקשה בכתב, שבה לא הסתפק מתקין התקנות בדרישה מאת המבקש לשטוח מלוא טיעוניו בבקשה, אלא הורה על פירוט אסמכתאות וצירוף תצהיר לאימות העובדות". (בש"א (ת"א-יפו) 22843/01, ת.א. 2524/01 אריה קראוס נ' תאגיד איסוף מכלי משקה בע"מ, תק-מח 2003(1), 251, 254 (2003), ההדגשות הוספו).

גישה זו הגורסת כי "כתב התשובה אינו משמש "במה" להעלאת טיעונים מהותיים חדשים, אשר לא הועלו בכתב הטענות המקורי, וכל מטרתו היא להשיב לטענות המשיב בתגובתו". מקבלת משנה תוקף שעה שהמדובר בתובענה ייצוגית:

כאשר מדובר בתובענה ייצוגית יש לנהוג בזהירות יתר במתן אפשרות למבקש להעלות טענות חדשות ולהרחיב את חזית המחלוקת, נוכח הסכנות שהנתבעים עומדים בפניהן בתובענות מעין אלה. בתובענה ייצוגית, בה נדרש התובע לתום לב ולייצוג הולם את קבוצתו, מצופה ביתר שאת מהתובע להעלות מלכתחילה את מירב הטענות ולתחום כהלכה, וכבר מלכתחילה, את גדר המחלוקת.
ר' בעניין זה החלטה בת.א (ת"א) 2738/99, בש"א 64212/99, 64213/99, כפי שאושרה ברע"א 625/00 שאבי שמעון ואח' נ' פלאפון תקשורת בע"מ, פדאור (לא פורסם) 00 (2) 673: "... מעיון בבקשה עולה שחלק מהעובדות היה ידוע קודם. חלק הארי הינו רעיונות שלא ברור מדוע לא מצאו את ביטויים בכתב התביעה המקורי. הגשת בקשה לאישור תובענה ייצוגית צריכה להיעשות לאחר איסוף מלוא העובדות והחומר: לא יתכן להגיש תובענה מסוג כזה, ולאחר מכן לנסות 'להטליאה' ברעיונות שהיו בחלל העולם עוד לפני הגשתה" (בש"א (ת"א-יפו) 9687/04, ת.א. 2555/02 בזק החברה הישראלית לתקשורת בע"מ נ' חי אלי, תק-מח 2006(2), 2250, 2252 (2006), ההדגשות הוספו, להלן: פרשת חי אלי, וכן ראה בפרשת קראוס הנזכרת).

לא למותר לציין כי בית המשפט העליון צידד בגישה זו, בין השאר מתוך ההיקש לתקנה 64 לתקסד"א כפי שעלתה כאמור בפרשת קראוס (ראה רע"א 8317/06 ישי טהוליאן ו-33 אח' נ' ג.מ.ח.ל חברה לבניה 1992 בע"מ, תק-על 2007(1), 455 (2007), בפסקה 7 לפסק הדין).

על כתב התגובה נשוא הבקשה
המשיבה מפרטת בבקשתה את התחומים השונים בהם חרגו המבקשים מטענותיהם בבקשת האישור, הגם ואין בהם משום מענה לטענות בלתי צפויות שהועלו מצד המשיבה. המבקשים כאמור סבורים כי בבקשת המשיבה אין ממש. אסקור בקצרה תחומים אלה:
א.     המידע המפורט בחשבונות החודשיים אינו מלא וניתן בדיעבד - כבר בפתח הדברים בבקשת האישור טוענים המבקשים כי "סלקום גבתה מחירים גבוהים יותר, תוך ניסיון לבלבל את הלקוחות, אשר מתקשים להבין מהם התשלומים שנגבים מהם ועל איזה בסיס" (פסקה 4 לבקשת האישור). בנוסף, מפרטים המבקשים כי התובענה עוסקת בעילות של טעות והטעיה ובהמשך מדגישים המבקשים כי "צורת הצגת החשבון והפרטים שנמסרו ללקוחות הקשו על המעקב אחר התחייבות המשיבה" (פסקה 75 לבקשת האישור). משכך איני רואה בכך משום העלאת טענה חדשה.
ב.     השוואת תעריפי התכנית "מסלקום באהבה" ("התכנית") לתעריפי זמן אויר בתכניות אחרות הנהוגות בסלקום ובחברות סלולאריות אחרות - המבקשים צירפו לתגובתם שלל חשבונות מהם דלו נתונים אודות התעריפים הנוהגים במסלולים אחרים ובחברות אחרות. חשבונות אלו מתייחסים לתקופה המקבילה לזו שבה עוסקת התובענה וממילא היה על המבקשים לאסוף נתונים אלה בטרם הגשת התובענה. בהצגתם של נתונים אלו בשלב זה, ככל ויש בהם רלוונטיות לעניין התובענה, יש משום פגיעה בזכות הטיעון של המשיבה, ומן הדין למחקם.
ג.     התייחסות למניעת ניידות המספרים דאז כחסם בפני יציאה מהתכנית - התייחסות זו לא בא זכרה בבקשת האישור. המבקשים מדגישים כי בחסם זה השתמשה המשיבה כדי "לכבול" את הצרכנים אשר הצטרפו לתכנית ובכך לשיטתם יש חיזוק נוסף לטענה כי המדובר ב"תכנית עם התחייבות". מבלי להתייחס לגופם של דברים, דומני כי אין בחיזוק זה כדי להשיב לטענות חדשות אשר העלתה המשיבה, אלא אך לבסס את שטענו המבקשים מלכתחילה. משכך יש לתמוה מדוע לא עשו זאת מבעוד מועד ולמחוק התייחסות זאת מן התגובה.
ד.     תשלום "דמי המכשיר" וחישוב "הקנס" - המשיבה קובלת על כי המבקשים מתייחסים בהרחבה לטענה לפיה הטעתה המשיבה את הצרכנים ביחס לתשלום דמי המכשיר אם 'יצאו' מהתכנית בטרם יחלפו 36 חודשים ולטענה בדבר "שיעור" הקנס המיידי. טענות אלו לשיטת המשיבה הועלו לראשונה בכתב התשובה. מנגד, בפסקאות 31-43 לכתב תשובתה מתייחסת המשיבה לטענותיהם של המבקשים בקשר עם התשלום עבור המכשיר. בתוך כך נשללת לשיטת המשיבה הטענה כי תשלום דמי המכשיר מהווה "קנס" מיידי, ובנוסף מבקשת המשיבה לנתק בין ההתקשרות בתכנית ובין רכישת המכשיר כשתי עסקאות נפרדות. על כן אין לשלול את תגובת המבקשים ביחס לרכישת המכשיר כמרכיב בעסקה וביחס לחישובו של שיעור הקנס. את חישוב שיעור הקנס עורכים המבקשים הן ביחס למכשיר שנרכש במזומן והן ביחס למכשיר שנרכש בתשלומים. קשה שלא לראות ברכישת המכשיר חלק מרכישת החבילה כולה ולו בחלק מן המקרים והדברים יובהרו במהלך הדיון.

ה.     פניות לקוחות נוספים של המשיבה - בפסקה 120 לתגובה נאמר כי: "המבקשים יטענו, כי גם לפני שהגישו את התביעה ... שוחחו עם אנשים רבים מקהל היעד שסיפרו איך הוטעו והצטרפו לסלקום באהבה". כאמור בתקנה 241(א), היה על המבקשים להעלות טענות אלו בלווית תצהירים מתאימים כבר בעת הגשת הבקשה. ודוק, אין המדובר למשל במידע שהגיע לאחר פרסום דבר הגשת הבקשה, אשר לא ניתן היה להגיע אליו אלמלא הפרסום. מידע שכזה עשוי בנסיבות מסוימות להוות בסיס לתיקון התובענה ובקשת ההכרה אולם אין מקומו בתגובה לתגובה.
ו.     התייחסות לתנאים כלליים ביחס להסכם הכללי - בפרק שהוכתר ע"י המבקשים כ-"סיור דובר עברית עם ייעוץ משפטי בהוראת התכנית 'מסלקום באהבה'", טוענים המבקשים כנגד תנאים כלליים המופיעים בהסכם כללי בו מתקשר כל מנוי, בין אם הוא שייך לתכנית "מסלקום באהבה" ובין אם לאו. טענות כלליות אלו, לא נזכרו בבקשת האישור, חרף צירופו של ההסכם הכללי כנספח לבקשת האישור. יש למחוק הטענות הדנות בנושא זה.
ז.     עמדת משרד התקשורת - בבקשת האישור לא התייחסו המשיבים לעמדת המשרד כפי שבא לידי ביטוי במכתב המשרד משנת 2004. לאור זאת, גם דין התייחסות זו להימחק. תגובת היועץ המשפטי מצויה בתיק והובאה לידיעת הצדדים. ככל שאין המדובר בהרחבת חזית של מי מהצדדים, ניתן להתייחס אליה ומשקלה או השפעתה תקבע בהכרעה בבקשת האישור.
ח.     התרת הגשת הודעת המבקשים מיום 18.5.08 - נראה שאין זו הדרך להעלות בקשה זו וממילא יש לדחותה.

על שזירת הטענות החדשות בכתב התגובה
בפרשת קראוס פסל בית המשפט את כתב התגובה כולו והדגיש כי:

"אין זה מתפקידו של בית המשפט לברור את הבר מן התבן, בכך שיפסול את הטענות שמקומן לא יכירן בכתב התגובה כאמור, ויותיר על כנן את אלה שהעלאתן מותרת".

דברים אלו צוטטו בהסכמה גם בפרשת חי אלי, תוך שבית המשפט מוסיף ומסביר כי:

"כתב התשובה שהגישו המשיבים לוקה בהרחבות חזית רבות הן במספרן והן בהיקפן.
מחיקת החלקים "המרחיבים" גם תיצור קושי בקבלת כתב תשובה רציף וברור".

עם זאת, יש להבחין בין ההחלטות הנזכרות ובין הבקשה דנן. בפרשת חי אלי עסק בית המשפט ב'כתב תגובה מתוקן' אשר הוגש לאחר שנתבקשה מחיקתו של כתב התגובה המקורי ותוך הסכמה דיונית כי הבא במקומו יהיה ממוקד ותמציתי. בפרשת קראוס, בעוד בקשת האישור הכילה 6 עמודים, מנתה התגובה כ-70 עמודים, לה נוספו גם ארבעה תצהירים, מתוכם שלושה מצהירים שלא הצהירו בבקשה העיקרית.

דומני, כי בנסיבות העניין, אין זה ראוי כי העניינים שאין להם מקום בכתב התגובה יכתימו את כתב הטענות כולו. אשר על כן יש להפריד בין הטענות אשר פילסו את דרכן לתיק בית המשפט, שלא על פי דין, ובין אלו אשר ראוי כי תובאנה בפני בית המשפט. את ההפרדה בין הדבקים יש להטיל על המבקשים אשר עירבו מין בשאינו מינו.

תוצאה
יש למחוק מכתב התגובה את פסקאות 24-34 ואת נספחים א1-א4 לתגובה - העוסקים בהשוואת תעריפי התכנית "מסלקום באהבה" לתעריפי זמן אויר בתכניות אחרות הנהוגות בסלקום ובחברות סלולאריות אחרות; את פסקאות 35-51 ונספחים ב' ו-ג' לתגובה - שעניינם ניידות המספרים; את פסקאות 120-127, 132 ואת נספח ד' לתגובה - שעניינם פניית לקוחות נוספים; את פסקאות 134-165 - שעניינם התנאים הכלליים; את פסקאות 166-169 ונספחים ה' ו-ו' לתגובה - שעניינם עמדת משרד התקשורת; ואת פסקאות 170-171 (פסקה אחת החוזרת על עצמה) שעניינה בקשה לכלול במסגרת התגובה את שנטען בהודעה מיום 18.5.08.

כדי למנוע "קושי בקבלת כתב תשובה רציף וברור" יגישו המבקשים את כתב התגובה כשהוא מתוקן בהתאם לאמור. בנוסף ימציאו המבקשים תצהירים מתוקנים, מהם תעדר ההתייחסות לעניינים שאין ראוי כי יועלו בשלב זה כמפורט. המבקשים יציינו בכותרות המסמכים כי מדובר בנוסח מתוקן בהמשך להחלטה זו. כתב התשובה המתוקן על התצהירים הנלווים יוגשו תוך 15 יום.

לאור התוצאה אני מוצא שיש לפסוק הוצאות לטובת המשיבה (סלקום) בקשר עם בקשה זו בסך 500 ₪ וכן שכר טרחת עורך דין בקשר עם הבקשה בסך 10,000 ₪ בתוספת מע"מ . הוצאות אילו אינו מותנות בתוצאת ההכרעה בבקשת האישור או בתובענה. הסכומים ישאו הפרשי הצמדה וריבית אלא אם יוסדרו בתוך 35 יום מהיום.

ניתנה היום כ"ז בתשרי, תשס"ט (26 באוקטובר 2008) שלא במעמד הצדדים
המזכירות תמציא העתקים לב"כ הצדדים לרבות בפקסימיליה

מגן אלטוביה, שופט     








לתיאום פגישה עם עורך דין חייגו: 077-4008177




נושאים רלוונטיים נוספים

  1. גמול לתובע ייצוגי

  2. גמול תביעה ייצוגית

  3. חוק תובענות ייצוגיות

  4. צלתוק - תביעה ייצוגית

  5. הסתלקות מתביעה ייצוגית

  6. התיישנות תביעה ייצוגית

  7. אגרת אשפה תביעה ייצוגית

  8. פסיקת גמול לתובע ייצוגי

  9. תביעה ייצוגית נגד הפניקס

  10. נטל ההוכחה בתביעת ייצוגית

  11. פגם ביסוד ההסכמה מצד הלקוח

  12. בקשה להצטרף לתביעה ייצוגית

  13. חישוב כינון - תביעה ייצוגית

  14. צירוף נתבעים בתביעה ייצוגית

  15. בקשה לתביעה ייצוגית נגד כלל

  16. בקשות לאישור תביעות ייצוגיות

  17. תביעה ייצוגית נגד בית השקעות

  18. אישור הסדר הפשרה בתביעה ייצוגית

  19. פשרה בתביעה ייצוגית נגד הבנקים

  20. תביעה ייצוגית בנושא אס אם אסים

  21. תביעה ייצוגית בנושא יחידות נופש

  22. אישור תובענה ייצוגית נגד פלאפון

  23. דחיית בקשה לאישור תביעה ייצוגית

  24. הסרת קיפוח - פשרה בתביעה ייצוגית

  25. פשרה בתביעה ייצוגית נגד ההסתדרות

  26. בקשה להוספת נתבעים לתביעה ייצוגית

  27. הסתלקות מבקשה לאישור תביעה ייצוגית

  28. תעריף שיחות לחו''ל - תביעה ייצוגית

  29. בקשה לגילוי מסמכים בתביעה ייצוגית

  30. כתב תגובה לבקשת אישור תביעה ייצוגית

  31. צירוף חוות דעת מומחה לתביעה ייצוגית

  32. החזר הוצאות רכב לעובד תביעה ייצוגית

  33. פתיחת מכשיר סים פרי - תביעה ייצוגית

  34. תביעה ייצוגית על החזר אגרות הוצל''פ

  35. הסדר פשרה לפני אישור תביעה ייצוגית

  36. החזר כספי תיעול אישור תביעה ייצוגית

  37. פשרה בתביעה ייצוגית נגד מנורה מבטחים

  38. בקשה למחיקת בקשה לאישור תביעה ייצוגית

  39. תביעה ייצוגית של בנושא כרטיסים להופעה

  40. דחיית בקשה להכרה בתביעה כתביעה ייצוגית

  41. בקשה להעברת תביעה ייצוגית לבית משפט אחר

  42. תביעה ייצוגית בנושא תאריך תפוגה על מוצר

  43. פסק דין בתביעה ייצוגית נגד חברות הסלולר

  44. ייצוג הולם בהסדרי פשרה בתובענות ייצוגיות

  45. שתי בקשות לאישור תביעה ייצוגית באותו עניין

  46. תביעה ייצוגית של רוכשי דירות נגד יזם פרויקט

  47. העברת מקום הדיון בבקשה לאישור תביעה ייצוגית

  48. הסדר פשרה בתובענה ייצוגית תגובת היועץ המשפטי

  49. בקשה לאישור תביעה ייצוגית נגד הבנק הבינלאומי

  50. הימנעות מפניה מוקדמת לפני הגשת תביעה ייצוגית

  51. אגרת ערעור על דחיית בקשה לאישור תביעה ייצוגית

  52. סעיף 19 - בקשה לאישור הסדר פשרה בתובענה ייצוגית

  53. תביעה ייצוגית: גביית אגרות בניה בגין שטחים שאינם כלולים "בשטח המותר לבניה"

  54. שאלות ותשובות

רקע תחתון



שעות הפעילות: ימים א'-ה': 19:00 - 8:30
                           יום ו' : 14:00 - 10:00

טלפון: 077-4008177
פקס: 153-77-4008177
דואר אלקטרוני: office@fridman-adv.com

Google+



רקע תחתון